С 1 июля 2009 г. вступает в силу Федеральный закон от 30.12.2008 № 312-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты российской Федерации" (далее – Закон № 312-ФЗ)

С 1 июля 2009 г. вступает в силу Федеральный закон от 30.12.2008 № 312-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты российской Федерации" (далее – Закон № 312-ФЗ).
Этим законом помимо изменений в ГК РФ внесены значительные изменения в Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об ООО), Федеральный закон  от 08.08.2001 № 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее – Закон 129-ФЗ) и в Основы законодательства Российской Федерации о нотариате.
Рассматриваемый закон распространяет свое действие как на уже созданные ООО и Общества с дополнительной ответственностью, так и на вновь создаваемые после 01.07.2009 ООО.

 

С 1 июля 2009 г. вступает в силу Федеральный закон от 30.12.2008 № 312-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты российской Федерации" (далее – Закон № 312-ФЗ).

Этим законом помимо изменений в ГК РФ внесены значительные изменения в Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об ООО), Федеральный закон  от 08.08.2001 № 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее – Закон 129-ФЗ) и в Основы законодательства Российской Федерации о нотариате.

Рассматриваемый закон распространяет свое действие как на уже созданные ООО и Общества с дополнительной ответственностью, так и на вновь создаваемые после 01.07.2009 ООО.

Материал взят с сайта http://www.elcode.ru/company/publ.html?id=62

 

Что день грядущий нам готовит? 

 


В рамках данной статьи, не вдаваясь в детали, перечислим лишь основные изменения, внесенные Законом № 312-ФЗ.

 


1. Исключение учредительного договора из состава учредительных документов.

Хотя с 01.07.2009 учредительные договоры действующих обществ утрачивают статус учредительного документа, они не прекращают своего действия.

2. Установление ограничения на выход участника из ООО и порядка выхода.

Установлен прямой запрет на выход участника из общества с единственным участником, а также – на выход последнего участника общества (когда в случае выхода этого участника  не остается ни одного участника ООО). Нарушение этого правила является новым основанием для отказа в регистрации изменений регистрирующим органом.

Право на выход участника из ООО может быть реализовано только в том случае, если такое право предусмотрено уставом общества.

Устав ООО, как и сейчас, должен содержать положения о порядке и последствиях выхода участника из ООО, однако этот порядок не может быть установлен произвольно: на выход участника из общества распространяется порядок отчуждения доли участника самому обществу.

Действительная стоимость доли определяется по данным бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий подаче заявления о выходе, а не по итогам финансового года, в котором подано заявление о выходе участника из общества.

Для ООО отчетными периодами являются первый квартал, полугодие, 9 мес., год (п. 3 ст. 14, п. 2 ст. 15 Федерального закона от 21.11.1996 № 129-ФЗ "О бухгалтерском учете", п. 4 ПБУ 4/99).

Выплата действительной стоимости доли  вышедшему участнику должна быть произведена в течение 3 мес. со дня возникновения такой обязанности (если иной срок не установлен уставом), а не в течение 6 мес. после истечения года, в котором подано заявление о выходе.

3. Замена понятия "вклад в уставной капитал" понятием "оплата доли в уставном капитале общества" (осталось только понятие "вклады в имущество").

4. Установление минимального размера уставного капитала общества и критерия для привлечения независимого оценщика при оплате номинальной стоимости доли (ее увеличения) неденежными средствами, в валюте РФ (10 000 руб. и 20 000 руб. соответственно), а не в сумме, размер которой является кратным МРОТ (сейчас 100 МРОТ и 200 МРОТ, что соответствует 10 000 руб. и 20 000 руб.)

5. Исключение из числа обязательных сведений, которые должны содержать уставы ООО, данных о размере и номинальной стоимости долей участников ООО, и введение обязанности вести список участников общества,в котором эти сведения отражаются.

При каждом изменении сведений о размере и номинальной стоимости участника общество обязано не только отразить соответствующие изменения в списке участников, но и подать в регистрирующий (налоговый) орган заявление по форме Р14001 об изменении сведений об участниках ООО, содержащихся в ЕГРЮЛ.

6. Изменение порядка отчуждения долей другим участникам, 3-м лицам и самому обществу путем совершения сделки.

Во-первых , сделка по отчуждению доли или части доли участником ООО другому участнику (участникам) или третьим лицам должна быть совершена в нотариальной, а не в простой письменной форме.

Во-вторых ,  при продаже доли или части доли участником общества допускается частичная реализация преимущественного права другими участниками и общества на покупку продаваемой доли (части доли).

Уставом общества может быть предусмотрена возможность участников общества или самого общества воспользоваться преимущественным правом покупки не всей доли или не всей части доли в уставном капитале общества, предлагаемых для продажи. После частичного использования преимущественного права оставшаяся часть доли (части доли) может быть продана третьему лицу.

В-третьих , законодательством предоставлена возможность применять при использовании преимущественного права покупки один из вариантов определения цены отчуждаемой доли (части доли):

- по цене предложения третьему лицу (как в настоящее время),

- по цене, заранее определенной уставом общества.

Во втором варианте цена покупки доли или ее части в уставном капитале может устанавливаться уставом общества в твердой денежной сумме или на основании одного из критериев, определяющих стоимость доли (стоимость чистых активов общества, балансовая стоимость активов общества на последнюю отчетную дату, чистая прибыль общества и другие).

Уставом должен быть предусмотрен только один из указанных способов определения  цены отчуждаемой доли (части доли).

В-четвертых , изменился порядок извещения участником ООО других участников общества  и самого общества о своем намерении продать принадлежащую ему доли (часть доли) третьему лицу.

Оферта о продаже доли направляется непосредственно обществу с указанием условий продажи и считается полученной всеми участниками общества в момент получения ее обществом, если продавец доли не реализовал свое право на отзыв оферты.

Заявления об отказе от использования преимущественного права направляются участниками общества также непосредственно обществу. Заявление Общества об отказе от использования преимущественного права передается участнику-продавцу исполнительным органом общества.

В-пятых , детализирована процедура получения согласия участников общества и общества на отчуждение доли другим участникам или третьим лицам, если получение такого согласия предусмотрено уставом.

В-шестых , изменен порядок регистрации изменений, связанных с отчуждением доли участником другому участнику или третьему лицу.

Заявление о регистрации указанных изменений подписывается участником, доля которого отчуждена, а не единоличным органом общества. Данное заявление передается в регистрирующий орган нотариусом, удостоверившим сделку по отчуждению доли (части доли) участника ООО. Копия этого заявления с приложением экземпляра удостоверенной сделки нотариусом направляется обществу.

7. Изменение порядка залога участником общества своей доли.

Установлены требование о нотариальной форме договора залога доли участника другому участнику общества или третьему лицу, а также - обязанность нотариуса, удостоверившего договор залога, передать в регистрирующий орган заявление о регистрации обременения в ЕГРЮЛ, а копию заявления – обществу.

8. Изменение критерия отнесения сделок к крупным, а также положений, касающихся принятия высшим органом управления общества решения, связанного с совершением крупной сделки.

Крупными сделками будут признаваться сделки, связанные с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов (сейчас более 25%) стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок, если уставом общества не предусмотрен более высокий размер крупной сделки.

Высшим органом управления будут приниматься решения не о совершении крупных сделок, а об их одобрении. Определен перечень сведений о крупной сделке, которые должны быть отражены в решении об одобрении.

Расширен перечень случаев, на которые не распространяются требования об одобрении крупных сделок, изложенные в ст. 46 Закона об ООО.

9. Изменение ряда норм, регулирующих порядок совершения сделок, в совершении которых обществом, имеется заинтересованность лиц, перечисленных в ст. 45 Закона об ООО.

К сделкам с заинтересованностью дополнительно отнесены сделки, в совершении которых имеется заинтересованность лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания.

Расширен перечень оснований признания лиц заинтересованными в совершении сделки обществом (учитываются усыновители и усыновленные).

Общим собранием участников общества в отношении  сделок с заинтересованностью должно приниматься решение об одобрении сделки, а не о ее совершении (как сейчас на практике).

Расширен перечень случаев, на которые не распространяются требования ст. 45 Закона об ООО об одобрении сделок с заинтересованностью.

10. Предоставление возможности участникам общества в договорном порядке урегулировать вопрос об осуществлении ими  своих прав участников общества.

Учредители (участники) общества вправе заключить договор об осуществлении прав участников общества, по которому они обязуются осуществлять определенным образом свои права и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласовывать вариант голосования с другими участниками, продавать долю или часть доли по определенной данным договором цене и (или) при наступлении определенных условий либо воздерживаться от отчуждения доли или части доли до наступления определенных условий, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества. Такой договор заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами.

11. Сокращение перечня вопросов, относящихся к исключительной компетенции общего собрания участников, и расширение перечня вопросов, относящихся к компетенции совета директоров (наблюдательного совета), в случае если уставом общества предусмотрено образование этого органа.

Закон об ООО в редакции Закона № 312-ФЗ позволяет дополнительно относить к компетенции совета директороврассмотрение вопросов о создании филиалов и представительств, об участии общества в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций, об определении основных направлений деятельности общества, об установлении размера вознаграждения исполнительному органу общества, о принятии внутренних документов общества, о назначении аудиторской проверки и утверждении аудитора.

12. Введение обязанности общества направлять всем его участникам  копии протокола общего собрания участников в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении общего собрания участников общества, в течение десяти дней после составления протокола общего собрания.

13. Введение ограничения на голосование на общем собрании участником общества,  который приобрел долю в уставном капитале общества с нарушением требований о максимальном размере доли участника, если такое ограничение предусмотрено уставом общества.

В случае такого нарушения участник вправе голосовать на общем собрании участников общества частью доли, размер которой не превышает установленный уставом общества максимальный размер доли участника общества.

14. Расширение перечня организационно-правовых форм юридического лица, в которые ООО может быть преобразовано, а также изменение отдельных норм, касающиеся других форм реорганизации ООО.

ООО может быть преобразовано не только в АО и производственный кооператив, но и в общество с дополнительной ответственностью и в хозяйственное товарищество.

 

 


С этим надо что-то делать

 


Всем существующим ООО необходимо внести необходимые изменения в уставы и зарегистрировать эти изменения в регистрирующем органе в порядке, установленном Законом № 129-ФЗ.

Но в любом случае необходимо внести следующие изменения:

1. Исключить по тексту устава ссылки на учредительный договор Общества, в том числе отразить изменения в компетенции высшего органа управления обществом.

2. Исключить из устава сведения о размере долей участников Общества и  номинальной стоимости этих долей

3. Исключить из устава право участника на выход из ООО или предусмотреть такое право в уставе. До 01.01.2010 кворум принятия решения по этому вопросу – ¾ от общего числа голосов участников ООО (п. 10 ст. 5 Закона № 312-ФЗ). После 01.07.2010 решение должно быть принято единогласно.

4. Откорректировать положения устава, связанные с изменением порядка отчуждения доли участником общества, выбрать вариант  с ценой продажи доли.

5. Отредактировать положения устава, определяющие порядок увеличения и уменьшения уставного капитала.

6. Отредактировать положения устава о сделках с заинтересованностью и крупных сделках.

7. Отразить изменения, связанные с приобретением обществом долей (части доли) в уставном капитале общества.

8. Отредактировать все иные положения устава, противоречащие изменениям, внесенным законом № 312-ФЗ,  в том числе учесть изменения, о которых в данной статье не говорилось.

Кроме того, необходимо учитывать требование ст. 14 Федерального закона от 18.12.2006 № 231 "О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации": если до 01.07.2009 учредительные документы общества не менялись, а фирменное наименование ООО не соответствует требованиям ст. 1473 ГК РФ, необходимо изменить и фирменное наименование общества.

Изменять придется и учредительные договоры, хотя они и утрачивают статус учредительного договора. Об этом прямо говориться в ст. 5 Закона № 312-ФЗ.

Закон № 312-ФЗ обязывает регистрирующий орган одновременно с государственной регистрацией изменений, вносимых в уставы ООО, внести в ЕГРЮЛ сведения о размерах и номинальной стоимости долей участников соответствующих обществ на основании их учредительных договоров в редакции, действующей на момент государственной регистрации указанных изменений.

К сожалению, формат статьи не позволяет проанализировать иные изменения, внесенные Законом № 312-ФЗ.

С 01.07.2009 уставы и учредительные договоры ООО, созданных до указанной даты, до приведения их в соответствие с нормами Закона № 312-ФЗ подлежат применению в части, не противоречащим ГК и Закону об ООО в новой редакции.

Однако рекомендуем не откладывать внесение изменений в уставы и учредительные договоры в долгий ящик. Приведение уставов в соответствие с требованиями Закона № 312-ФЗ – серьезная и кропотливая работа, которая займет немало времени.

Правовые последствия бездействия участников общества,  которые не удосужатся  до 01.01.2010  привести устав и учредительный договор в соответствие с Законом 312-ФЗ, достаточно серьезны. Они определены п. 7 ст. 5 этого закона (проверка полномочий участника при отчуждении доли по учредительным документам в ЕГРЮЛ), а также - п. 3 ст. 59 Закона об ООО (ликвидация в судебном порядке).

Автор: В.Н. Потехинская, юрисконсульт группы компаний «ЭЛКОД»